Порядок создания акционерного общества одним лицом. Этап 1

ЭТАП 1. ПОДГОТОВКА К ПРИНЯТИЮ РЕШЕНИЯ ОБ УЧРЕЖДЕНИИ АО

 

1.1. Подготовка проекта устава АО

 

Основные применимые нормы:

– п. п. 1, 2 ст. 52, п. п. 2, 3 ст. 98, п. 1 ст. 174 ГК РФ;

– ст. 275 ТК РФ;

– п. п. 1, 3 ст. 11, п. 1 ст. 25, п. 1 ст. 26, ст. ст. 32.1, 47, пп. 8 п. 1 ст. 48, ст. 50, п. 1 ст. 64, ст. 65, п. п. 1, 3 ст. 66, п. 1 ст. 69, ст. ст. 78, 79 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ “Об акционерных обществах” (далее – Закон об АО);

– пп. 3 п. 3.4 гл. 1, п. 1.4.3 гл. 3, п. п. 2.1.3, 2.1.4, 2.2, 2.2.1 гл. 4 Кодекса корпоративного поведения, утвержденного распоряжением ФКЦБ России от 04.04.2002 N 421/Р (далее – Кодекс корпоративного поведения).

 

Устав АО – единственный учредительный документ, на основании которого общество осуществляет свою деятельность (п. 1 ст. 52, п. 2 ст. 98 ГК РФ, п. 1 ст. 11 Закона об АО).

Для государственной регистрации могут использоваться типовые уставы, формы которых утверждаются уполномоченным госорганом в порядке, установленном в законе о госрегистрации юридических лиц. В таких случаях предусмотренные п. п. 4, 5 ст. 52 ГК РФ сведения не включаются в устав общества и указываются в ЕГРЮЛ (п. 2 ст. 52 ГК РФ (в ред. Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ, вступающего в силу с 01.09.2014)).

 

Содержание устава АО

Хотя устав общества, создаваемого одним лицом, необязательно должен содержать информацию о правах и обязанностях акционеров, о совете директоров (наблюдательном совете), о коллегиальном исполнительном органе, рекомендуется включать данную информацию в устав такого общества. Это позволит избежать необходимости вносить изменения в устав, если в дальнейшем в общество нужно будет войти еще одному или нескольким лицам или нужно будет сформировать совет директоров (наблюдательный совет), коллегиальный исполнительный орган.

Подробнее

Перечень обязательной информации в уставе АО предусмотрен п. 4 ст. 52, п. 3 ст. 98 ГК РФ (в ред. Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ, вступающего в силу с 01.09.2014), п. 3 ст. 11 Закона об АО.

 

1. Полное и сокращенное фирменное наименование АО.

Коммерческая организация должна иметь фирменное наименование, которое указывается в ее уставе и в ЕГРЮЛ (п. п. 4, 5 ст. 54 ГК РФ (в ред. Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ, вступающего в силу с 01.09.2014)).

Требования к фирменному наименованию содержатся в Гражданском кодексе РФ и других законах (п. 4 ст. 54 ГК РФ (в ред. Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ, вступающего в силу с 01.09.2014)).

Фирменное наименование АО должно содержать его наименование и указание на то, что общество является акционерным (п. 2 ст. 96 ГК РФ).

Фирменное наименование публичного акционерного общества должно содержать указание на то, что общество является публичным (п. 1 ст. 97 ГК РФ (в ред. Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ, вступающего в силу с 01.09.2014)).

В предусмотренных законом случаях фирменное наименование должно содержать указание на характер деятельности общества (п. 1 ст. 54 ГК РФ (в ред. Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ, вступающего в силу с 01.09.2014)).

Согласно п. 1 ст. 54 ГК РФ (в ред. Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ, вступающего в силу с 01.09.2014):

– включение в наименование общества официального наименования Российская Федерация или Россия, а также производных от него слов допускается в случаях, предусмотренных законом, указами Президента РФ или актами Правительства РФ, либо по разрешению, выданному в порядке, установленном Правительством РФ;

– полные и сокращенные наименования федеральных органов государственной власти не могут использоваться в наименовании общества, за исключением случаев, предусмотренных законом, указами Президента РФ или актами Правительства РФ;

– нормативными правовыми актами субъектов РФ может быть установлен порядок использования в наименованиях официального наименования субъектов РФ.

По вопросу наименования создаваемого АО и его последующей защиты см. судебную практику

 

СИТУАЦИЯ: Допустимо ли в полном или сокращенном наименовании юридического лица на русском языке использовать слова, написанные на иностранном языке (например, “Общество с ограниченной ответственностью “New project”)?

Ответ: Такое использование недопустимо. Однако фирменное наименование юридического лица на русском языке может содержать иноязычные слова в русской транскрипции, за исключением терминов и аббревиатур, отражающих организационно-правовую форму (например, “Общество с ограниченной ответственностью “Нью прожект”).

Обоснование: Данный вывод следует из п. 3 ст. 1473 ГК РФ, пп. 2 п. 1 ст. 3 Федерального закона от 01.06.2005 N 53-ФЗ “О государственном языке Российской Федерации”, пп. “а” п. 1 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ “О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей” (п. 14.2.05.3 Приложения N 1 к письму ФНС России от 31.01.2014 N СА-4-14/1645@).

 

2. Сведения о месте нахождения.

Подробнее

Место нахождения общества определяется местом его госрегистрации на территории РФ путем указания наименования населенного пункта (муниципального образования) (п. 2 ст. 54 ГК РФ (в ред. Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ, вступающего в силу с 01.09.2014)).

Сведения о месте нахождения общества вносятся в его устав и в ЕГРЮЛ (п. 5 ст. 54 ГК РФ (в ред. Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ, вступающего в силу с 01.09.2014)). В ЕГРЮЛ должен быть указан адрес юридического лица (п. 3 ст. 54 ГК РФ (в ред. Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ, вступающего в силу с 01.09.2014)).

Согласно судебной практике надлежащим (достоверным) адресом места нахождения общества признаются следующие адреса:

– место жительства акционера общества и (или) лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества

– место нахождения помещения, на которое имеются документы, подтверждающие возможность нахождения в нем общества после государственной регистрации.

Кроме того, в судебной практике имеется ряд условий, при наличии которых адрес места нахождения признается недостоверным.

 

Обратите внимание!

Если при государственной регистрации общества регистрирующий орган установит, что общество отсутствует по адресу места регистрации или общество не сможет подтвердить возможность нахождения по такому адресу в будущем, то в государственной регистрации может быть отказано.

Подробнее см.: Путеводитель по корпоративным спорам. Вопросы судебной практики: Создание акционерного общества >>>

Следует отметить, что отказ в госрегистрации общества на основании того, что в качестве места нахождения общества в заявлении указан населенный пункт, сведения о котором отсутствуют в Федеральной информационной адресной системе (ФИАС), признается неправомерным если сведения о таком населенном пункте содержатся в нормативных правовых актах.

Отказ в госрегистрации общества на том основании, что к заявлению о госрегистрации не приложены документы, подтверждающие право собственности заявителя на помещение, которое указано в качестве места нахождения общества, признается неправомерным.

Отказ в госрегистрации общества на основании того, что адрес постоянно действующего исполнительного органа совпадает с адресом места жительства учредителя создаваемого общества, признается неправомерным.

Решение регистрирующего органа о госрегистрации общества может быть признано недействительным по заявлению прокурора, если собственник помещения, по адресу которого зарегистрировано общество, не согласен с тем, чтобы по указанному адресу было зарегистрировано общество.

Следует отметить, что регистрирующий орган не вправе обращаться с требованием признать незаконным использование обществом адреса, указанного при госрегистрации в качестве места его нахождения, и обязать общество представить документы для госрегистрации изменений, вносимых в сведения, содержащиеся в ЕГРЮЛ, в отношении места его нахождения.

3. Тип общества (открытое или закрытое).

С 01.09.2014 акционерные общества будут подразделяться на публичные и непубличные. Публичным признается акционерное общество, акции которого и конвертируемые в них ценные бумаги публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Правила о публичных обществах будут применяться также к АО, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным (п. 1 ст. 66.3 ГК РФ (в ред. Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ, вступающего в силу с 01.09.2014)). Акционерные общества, не отвечающие признакам, которые приведены в п. 1 ст. 66.3 ГК РФ, будут признаваться непубличными (п. 2 ст. 66.3 ГК РФ (в ред. Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ, вступающего в силу с 01.09.2014)).

4. Количество, номинальная стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом.

Уставом могут быть предусмотрены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номинальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру (п. 3 ст. 11 Закона об АО).

С 01.09.2014 акционерные общества будут подразделяться на публичные и непубличные (п. п. 1, 2 ст. 66.3 ГК РФ (в ред. Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ, вступающего в силу с 01.09.2014)). В публичном акционерном обществе нельзя будет ограничить количество акций, принадлежащих одному акционеру, их суммарную номинальную стоимость, а также определить максимальное число голосов, предоставляемых одному акционеру (п. 5 ст. 97 ГК РФ (в ред. Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ, вступающего в силу с 01.09.2014)).

Кроме того, публичное АО не вправе будет размещать привилегированные акции, номинальная стоимость которых ниже номинальной стоимости обыкновенных акций (п. 1 ст. 102 ГК РФ (в ред. Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ, вступающего в силу с 01.09.2014)).

5. Права и обязанности акционеров – владельцев акций каждой категории (типа).

Подробнее

Акционер АО вправе:

– участвовать в управлении делами общества в порядке, определенном Законом об АО и уставом (п. 2 ст. 31, п. п. 4, 5 ст. 32 Закона об АО, п. 1 ст. 65.2 ГК РФ (в ред. Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ, вступающего в силу с 01.09.2014));

– получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в порядке, предусмотренном уставом (ст. 91 Закона об АО, п. 1 ст. 65.2 ГК РФ (в ред. Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ, вступающего в силу с 01.09.2014));

– получать объявленные дивиденды (п. 2 ст. 31, п. 2 ст. 32 Закона об АО, п. 1 ст. 67 ГК РФ (в ред. Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ, вступающего в силу с 01.09.2014));

– продавать свои акции или осуществлять их отчуждение иным образом третьему лицу (лицам) в порядке, предусмотренном Законом об АО и уставом (п. 1 ст. 2 Закона об АО);

– передавать в залог акции (п. 1 ст. 358.15 ГК РФ);

– получить в случае ликвидации общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость (п. 2 ст. 31, п. 2 ст. 32 Закона об АО, п. 1 ст. 67 ГК РФ (в ред. Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ, вступающего в силу с 01.09.2014));

– оспаривать решения органов управления АО (единоличного исполнительного органа, совета директоров (наблюдательного совета), коллегиального исполнительного органа) (п. 6 ст. 68, п. 3 ст. 70 Закона об АО, п. 1 ст. 65.2 ГК РФ (в ред. Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ, вступающего в силу с 01.09.2014));

– обращаться в суд с иском о возмещении убытков, причиненных АО членом совета директоров (наблюдательного совета), единоличным исполнительным органом, членом коллегиального исполнительного органа или управляющим (п. 5 ст. 71 Закона об АО, п. 1 ст. 65.2 ГК РФ (в ред. Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ, вступающего в силу с 01.09.2014));

– оспаривать заключенные АО сделки по основаниям, предусмотренным в ст. 174 ГК РФ, а также крупные сделки и (или) сделки, в совершении которых имеется заинтересованность (п. 6 ст. 79, п. 1 ст. 84 Закона об АО, п. 1 ст. 65.2 ГК РФ (в ред. Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ, вступающего в силу с 01.09.2014));

– в судебном порядке требовать исключения акционера из общества (кроме публичных АО) с выплатой действительной стоимости доли участия такого акционера, если он своими действиями (бездействием) причинил существенный вред обществу либо иным образом существенно затрудняет его деятельность и достижение целей, ради которых оно создавалось, грубо нарушает свои обязанности, предусмотренные законом или уставом общества (п. 1 ст. 67 ГК РФ (в ред. Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ, вступающего в силу с 01.09.2014)).

 

Акционеры могут иметь и другие права, определенные согласно закону или уставу общества (п. 1 ст. 65.2, п. 1 ст. 67 ГК РФ (в ред. Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ, вступающего в силу с 01.09.2014)).

 

Акционер АО обязан:

– оплачивать акции общества в порядке, размерах и сроки, предусмотренные Законом об АО и договором о создании общества (п. 1 ст. 34 Закона об АО, п. 4 ст. 65.2, п. 2 ст. 67 ГК РФ (в ред. Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ, вступающего в силу с 01.09.2014));

– не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности АО (п. 4 ст. 65.2 ГК РФ (в ред. Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ, вступающего в силу с 01.09.2014));

– принимать решения, без которых АО не может продолжать свою деятельность в соответствии с законом (п. 4 ст. 65.2 ГК РФ (в ред. Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ, вступающего в силу с 01.09.2014));

– не совершать действия, заведомо направленные на причинение вреда корпорации (п. 4 ст. 65.2 ГК РФ (в ред. Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ, вступающего в силу с 01.09.2014));

– не совершать действия (бездействие), которые существенно затрудняют или делают невозможным достижение целей, ради которых создано АО (п. 4 ст. 65.2 ГК РФ (в ред. Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ, вступающего в силу с 01.09.2014)).

Законом или уставом общества могут быть предусмотрены иные обязанности акционеров (п. 4 ст. 65.2, п. 2 ст. 67 ГК РФ (в ред. Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ, вступающего в силу с 01.09.2014)).

 

6. Сведения о размере уставного капитала АО.

Подробнее

Уставный капитал составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами (п. 1 ст. 25 Закона об АО).

Минимальный размер уставного капитала (п. 1 ст. 26 Закона об АО):

– ОАО – не менее 100 000 руб.;

– ЗАО – не 10 000 руб.

С 01.09.2014 акционерные общества будут подразделяться на публичные и непубличные. Публичным признается акционерное общество, акции которого и конвертируемые в них ценные бумаги публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Правила о публичных обществах будут применяться также к АО, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным (п. 1 ст. 66.3 ГК РФ (в ред. Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ, вступающего в силу с 01.09.2014)). Акционерные общества, не отвечающие признакам, которые приведены в п. 1 ст. 66.3 ГК РФ, будут признаваться непубличными (п. 2 ст. 66.3 ГК РФ (в ред. Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ, вступающего в силу с 01.09.2014)). Минимальный размер уставного капитала должен определяться Законом об АО (абз. 1 п. 1 ст. 66.2 ГК РФ (в ред. Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ, вступающего в силу с 01.09.2014)).

 

7. Сведения о составе и компетенции органов АО:

– информация о том, что решения по вопросам, отнесенным законодательством РФ к компетенции общего собрания участников, принимаются акционером единолично и оформляются письменно (п. 3 ст. 47 Закона об АО).

Согласно материалам судебной практики закрепление в уставе общества, единственным акционером которого является юридическое лицо, положения о том, что вопросы, относящиеся к компетенции общего собрания акционеров, принимаются и оформляются решением органа управления единственного акционера, недопустимо. Решения единственного акционера должны в таком случае приниматься единолично и оформляться как решения органа управления этого акционерного общества, именуемого “единственный акционер”. Подробнее см. Постановление ФАС Московского округа от 27.12.2012 по делу N А40-41986/12-159-377;

– сведения о единоличном исполнительном органе.

Согласно п. 1 ст. 53 ГК РФ (в ред. Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ, вступающего в силу с 01.09.2014) в уставе может быть предусмотрено, что полномочия выступать от имени общества предоставлены нескольким лицам, действующим совместно или независимо друг от друга. Сведения об этом подлежат включению в ЕГРЮЛ;

Подробнее

Обязательные сведения о единоличном исполнительном органе (п. 3 ст. 98 ГК РФ, п. 2 ст. 12, ст. 69 Закона об АО):

– компетенция (перечень вопросов, входящих в компетенцию исполнительного органа, установлен п. 2 ст. 69 Закона об АО).

По решению учредителя непубличного АО в устав общества может быть включено положение о передаче единоличному исполнительному органу общества функций коллегиального исполнительного органа (пп. 3 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ (в ред. Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ, вступающего в силу с 01.09.2014));

– срок, на который избирается единоличный исполнительный орган;

– порядок деятельности;

– порядок принятия решений.

Если полномочия лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа, ограничены уставом по сравнению с тем, как они определены в доверенности, законе, сделка может быть признана судом недействительной. Сделка также может быть признана недействительной в случае, когда ограничения полномочий единоличного исполнительного органа могут считаться очевидными из обстановки, в которой совершается сделка, и при этом он вышел за пределы указанных ограничений. Такой иск может быть подан лицом, в интересах которого установлены ограничения, лишь в случаях, когда доказано, что другая сторона сделки знала или должна была знать об этих ограничениях (п. 1 ст. 174 ГК РФ).

Необязательные сведения:

– права и обязанности;

– порядок избрания и прекращения полномочий.

Образование исполнительного органа общества входит в компетенцию общего собрания акционеров, если уставом решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества (пп. 8 п. 1 ст. 48 Закона об АО). Таким образом, заключению трудового договора с руководителем общества должна предшествовать процедура его избрания. Порядок избрания единоличного исполнительного органа рекомендуется закрепить в уставе;

– порядок осуществления своей деятельности.

Рекомендуется предусмотреть в уставе общества требование, согласно которому лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, не имеет права осуществлять никакую иную деятельность помимо руководства текущей деятельностью общества. Исключением из данного правила является ситуация, когда названное лицо с согласия общества входит в советы директоров иных юридических лиц, если это необходимо для обеспечения интересов общества, например в советы директоров дочерних обществ (п. 2.1.4 гл. 4 Кодекса корпоративного поведения);

– предъявляемые требования;

– порядок предоставления акционерам информации о кандидате на должность единоличного исполнительного органа.

Рекомендуется избирать единоличный исполнительный орган в соответствии с прозрачной процедурой, предусматривающей предоставление акционерам полной информации о кандидатах (п. 2.2 гл. 4 Кодекса корпоративного поведения).

Данная информация может включать сведения о возрасте и образовании кандидата, должностях, которые он занимал в течение последних пяти лет, характере его взаимоотношений с обществом, о членстве в советах директоров, а также о выдвижении на должность единоличного исполнительного органа или другие должности в иных организациях, о характере взаимоотношений с аффилированными лицами и крупными контрагентами общества. Кроме того, могут быть предоставлены сведения о финансовом положении кандидата или об обстоятельствах, которые могут влиять на выполнение кандидатом возлагаемых на него обязанностей (п. 2.2.1 гл. 4 Кодекса корпоративного поведения).

Рекомендуется также предоставлять акционерам информацию об отказе кандидата раскрыть требуемые сведения (п. 2.2.1 гл. 4 Кодекса корпоративного поведения).

 

Обратите внимание!

Согласно ст. 69 Закона об АО лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа, может быть только физическое лицо. Это единственное императивное требование, установленное законом.

 

Образование данного органа обязательно, поскольку согласно п. 1 ст. 69 Закона об АО именно он руководит текущей деятельностью общества.

 

– сведения о коллегиальном исполнительном органе, если его образование предусмотрено уставом АО.

По решению учредителя непубличного АО в устав может быть включено положение о требованиях, отличных от установленных законами и иными нормативными правовыми актами, к количественному составу, порядку формирования и проведения заседаний коллегиального исполнительного органа общества (пп. 6 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ (в ред. Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ, вступающего в силу с 01.09.2014)).

Подробнее

Обязательные сведения о коллегиальном исполнительном органе, если его образование предусмотрено уставом АО (п. 3 ст. 98 ГК РФ, ст. 70 Закона об АО):

1) количественный состав;

2) компетенция.

По решению учредителя непубличного АО в устав может быть включено положение о передаче на рассмотрение коллегиального исполнительного органа вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания, за исключением следующих (пп. 1, 6 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ (в ред. Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ, вступающего в силу с 01.09.2014)):

– внесение изменений в устав общества, утверждение устава общества в новой редакции;

– реорганизация или ликвидация общества;

– определение количественного состава совета директоров (наблюдательного совета) и коллегиального исполнительного органа (если его формирование отнесено к компетенции общего собрания), избрание их членов и досрочное прекращение их полномочий;

– утверждение внутреннего регламента или иных внутренних документов, не являющихся учредительными;

3) сведения о сроке полномочий;

4) порядок принятия решений (включая информацию о вопросах, решение по которым принимается единогласно или квалифицированным большинством голосов);

5) порядок его деятельности.

Необязательные сведения:

1) порядок его избрания и прекращения полномочий;

2) порядок деятельности данного органа и принятия им решений;

3) требования, предъявляемые к его членам;

4) порядок предоставления акционерам информации о кандидатах в коллегиальный исполнительный орган.

Рекомендуется избирать членов правления в соответствии с прозрачной процедурой, предусматривающей предоставление акционерам полной информации о кандидатах (п. 2.2 гл. 4 Кодекса корпоративного поведения).

Данная информация может включать сведения о возрасте и образовании кандидата, должностях, которые он занимал в течение последних пяти лет, характере его взаимоотношений с обществом, членстве в советах директоров, а также о выдвижении на должность единоличного исполнительного органа или другие должности в иных организациях, о характере взаимоотношений с аффилированными лицами и крупными контрагентами общества. Кроме того, могут быть предоставлены сведения о финансовом положении кандидата или об обстоятельствах, которые могут влиять на выполнение кандидатом возлагаемых на него обязанностей (п. 2.2.1 гл. 4 Кодекса корпоративного поведения).

Рекомендуется также предоставлять акционерам информацию об отказе кандидата раскрыть требуемые сведения (п. 2.2.1 гл. 4 Кодекса корпоративного поведения).

 

Обратите внимание!

Согласно ст. 70 Закона об АО членом коллегиального исполнительного органа может быть только физическое лицо. Это единственное императивное требование, установленное законом. Однако уставом могут быть предусмотрены и иные требования, предъявляемые к членам такого органа;

 

– сведения о совете директоров (наблюдательном совете) АО.

По решению учредителя непубличного АО в устав может быть включено положение о требованиях, отличных от установленных законами и иными нормативными правовыми актами, к количественному составу, порядку формирования и проведения заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества (пп. 6 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ (в ред. Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ, вступающего в силу с 01.09.2014)).

В акционерных обществах, в которых более 50 акционеров, образование совета директоров является обязательным (п. 1 ст. 64 Закона об АО).

Подробнее

Сведения о совете директоров (наблюдательном совете) АО:

– число членов совета директоров (не может быть менее пяти – п. 3 ст. 66 Закона об АО).

С 01.09.2014 в устав непубличного АО может быть включено положение о требованиях, отличных от установленных законами и иными нормативными правовыми актами, к количественному составу совета директоров (наблюдательного совета) (пп. 6 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ (в ред. Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ, вступающего в силу с 01.09.2014)). В публичном АО число членов совета директоров (наблюдательного совета) не должно быть менее пяти (п. 3 ст. 97 ГК РФ (в ред. Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ, вступающего в силу с 01.09.2014));

– срок полномочий совета директоров (избирается на срок до следующего годового общего собрания акционеров – п. 1 ст. 66 Закона об АО);

– права и обязанности членов совета директоров;

– полномочия членов совета директоров (ст. 65 Закона об АО).

По решению учредителя в устав могут быть включены положения (пп. 1, 2 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ (в ред. Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ, вступающего в силу с 01.09.2014)):

а) о закреплении функций коллегиального исполнительного органа за советом директоров (наблюдательным советом) полностью или в части либо об отказе от создания коллегиального исполнительного органа, если его функции осуществляются советом директоров (наблюдательным советом);

б) о передаче на рассмотрение совета директоров (наблюдательного совета) вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания, за исключением следующих:

– внесение изменений в устав общества, утверждение устава общества в новой редакции;

– реорганизация или ликвидация общества;

– определение количественного состава совета директоров (наблюдательного совета) и коллегиального исполнительного органа (если его формирование отнесено к компетенции общего собрания), избрание их членов и досрочное прекращение их полномочий;

– утверждение внутреннего регламента или иных внутренних документов, не являющихся учредительными.

Законодатель не раскрывает понятия “образование исполнительного органа общества”, и в настоящее время остается дискуссионным вопрос о том, кто определяет содержание трудового договора с единоличным исполнительным органом акционерного общества, устанавливает размер его заработной платы и др.

Проект трудового договора может рассматриваться на общем собрании акционеров, однако принять какое бы то ни было решение по данному вопросу акционеры не смогут, поскольку в соответствии с законом это не входит в их компетенцию.

Для решения данной проблемы в уставе общества к компетенции совета директоров рекомендуется отнести не только образование единоличного исполнительного органа, но и определение условий заключаемого с ним трудового договора, в том числе условия, касающегося вознаграждения руководителя акционерного общества (пп. 3 п. 3.4 гл. 1 Кодекса корпоративного поведения).

Во избежание ситуации конфликта интересов членам совета директоров, которые являются и членами коллегиального исполнительного органа (правления) общества, рекомендуется воздерживаться от участия в голосовании при утверждении условий договора с единоличным исполнительным органом. Голоса исполнительных директоров следует учитывать при определении кворума заседания совета директоров, но не при утверждении условий данного договора (п. 1.4.3 гл. 3 Кодекса корпоративного поведения);

– порядок избрания и прекращения полномочий совета директоров;

– порядок деятельности совета директоров и принятия им решений;

– требования, предъявляемые к членам совета директоров.

 

Обратите внимание!

Закон об АО не устанавливает требований к членам совета директоров. Такие требования могут быть предусмотрены уставом, однако судебная практика по вопросу установления дополнительных требований к членам совета директоров не имеет однозначной позиции. Следует отметить, что уставом АО не может быть предусмотрено, что членами совета директоров (наблюдательного совета) могут быть только акционеры общества.

 

– сведения о ревизионной комиссии или ревизоре АО.

По решению учредителя непубличного АО в устав может быть включено положение об отсутствии в обществе ревизионной комиссии или о ее создании исключительно в случаях, предусмотренных уставом (пп. 4 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ (в ред. Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ, вступающего в силу с 01.09.2014));

Подробнее

Сведения о ревизионной комиссии или ревизоре АО:

– число членов ревизионной комиссии;

– срок полномочий ревизионной комиссии или ревизора АО;

– требования, предъявляемые к ревизионной комиссии или ревизору АО;

– полномочия ревизионной комиссии или ревизора АО;

– порядок избрания и прекращения полномочий ревизионной комиссии или ревизора АО;

– порядок деятельности ревизионной комиссии или ревизора АО и принятия им решений;

– права ревизионной комиссии или ревизора АО;

– обязанности ревизионной комиссии или ревизора АО.

Ревизионная комиссия или ревизор АО имеют право:

– в любое время осуществлять проверки финансово-хозяйственной деятельности общества и запрашивать всю документацию, касающуюся его деятельности;

– требовать пояснения в устной или письменной форме от членов совета директоров (наблюдательного совета), лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа, членов коллегиального исполнительного органа, а также от работников общества.

Ревизионная комиссия или ревизор АО обязаны проводить проверку годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества до их утверждения общим собранием акционеров.

Следует отметить, что перечень рекомендуемых компетенций для членов ревизионных комиссий (ревизоров) акционерных обществ с участием Российской Федерации утвержден Приказом Росимущества от 07.10.2013 N 310.

 

– сведения об аудиторе общества (если образование данного органа предусмотрено уставом АО или обязательно в силу закона).

8. Сведения о порядке хранения документов АО и порядке представления обществом информации акционерам и другим лицам.

9. Иные сведения.

 

1.2. Запрос информации о дисквалификации кандидата на должность единоличного исполнительного органа

 

Основные применимые нормы:

– абз. 1 п. 5 ст. 51 ГК РФ;

– п. 8 ч. 1 ст. 3.2, ч. 1 ст. 3.11, ст. 14.23, абз. 2 ч. 2, абз. 2 ч. 3 ст. 32.11 КоАП РФ;

– п. 1 ст. 23 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ “О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей” (далее – Закон N 129-ФЗ);

– Постановление Правительства РФ от 11.11.2002 N 805 “О формировании и ведении реестра дисквалифицированных лиц”;

– Порядок предоставления информации из реестра дисквалифицированных лиц и формы выписки из реестра дисквалифицированных лиц, утвержденный Приказом ФНС России от 06.03.2012 N ММВ-7-6/141@;

– письмо ФНС России от 28.12.2011 N ПА-4-6/22455@ “Об организации работы по предоставлению сведений из реестра дисквалифицированных лиц”.

 

При заключении трудового договора лицо, уполномоченное на его заключение, обязано запросить информацию о дисквалификации физического лица, обратившись в орган, который ведет реестр дисквалифицированных лиц (абз. 2 ч. 2 ст. 32.11 КоАП РФ).

Заключение трудового договора с дисквалифицированным лицом о назначении его на должность руководителя организации может повлечь наложение на общество штрафа в размере до 100 тыс. руб. За управление организацией в течение срока дисквалификации руководитель может быть оштрафован на 5 тыс. руб. (ст. 14.23 КоАП РФ).

 

Обратите внимание!

Налоговый орган может отказать в государственной регистрации юридического лица в следующих случаях (абз. 1 п. 5 ст. 51 ГК РФ, п. 1 ст. 23 Закона N 129-ФЗ):

– физическое лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени юридического лица (в том числе от имени управляющей организации), дисквалифицировано в связи со вступившим в силу постановлением по делу об административном правонарушении, и срок данного административного наказания не истек;

– индивидуальный предприниматель, являющийся управляющим юридического лица, дисквалифицирован в связи со вступившим в силу постановлением по делу об административном правонарушении, и срок данного административного наказания не истек.

 

1.3. Подготовка проекта договора с единоличным исполнительным органом общества

 

Основные применимые нормы:

– ст. ст. 57 – 59, 67, 275, 278 ТК РФ;

– п. 8 ч. 1 ст. 3.2, ч. 1 ст. 3.11, ст. 19.5, абз. 2 ч. 2 ст. 32.11 КоАП РФ;

– п. 3 ст. 69 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ “Об акционерных обществах” (далее – Закон об АО);

– п. 6 ст. 11 Федерального закона от 29.07.2004 N 98-ФЗ “О коммерческой тайне” (далее – Закон о коммерческой тайне);

– п. 7 ст. 4 Федерального закона от 27.07.2010 N 224-ФЗ “О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации” (далее – Закон о противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации);

– п. п. 2.1.3, 2.1.4, 3.1, 3.2, 5.1, 5.1.1, 5.1.2. гл. 4 Кодекса корпоративного поведения, утвержденного распоряжением ФКЦБ России от 04.04.2002 N 421/Р (далее – Кодекс корпоративного поведения).

 

По общему правилу трудовой договор с руководителем составляется в письменной форме в двух экземплярах (один для работника, другой для работодателя) (ч. 1 ст. 67 ТК РФ).

В трудовом договоре должны быть указаны следующие сведения (ст. 57 ТК РФ):

– фамилия, имя, отчество работника;

– наименование работодателя;

– сведения о документах, удостоверяющих личность работника;

– идентификационный номер налогоплательщика (для работодателя);

– сведения о представителе работодателя, подписавшем трудовой договор, и основание, в силу которого данное лицо наделено соответствующими полномочиями;

– место и дата заключения договора.

Условия, которые включаются в трудовой договор, разделены на обязательные и дополнительные.

Обязательными являются следующие условия (ст. 57 ТК РФ):

1) место работы (наименование организации), а в случае принятия работника в филиал, представительство или иное обособленное структурное подразделение организации, расположенное в другой местности, – место работы с указанием данного подразделения и его местонахождения;

Подробнее см. Путеводитель по кадровым вопросам. Прием на работу >>>

2) трудовая функция (работа по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретный вид поручаемой работы);

Подробнее см. Путеводитель по кадровым вопросам. Прием на работу >>>

3) дата начала работы, а при заключении срочного трудового договора также срок его действия и обстоятельства (причины), послужившие основанием для заключения срочного договора. При этом срок может определяться конкретной датой или наступлением какого-либо события;

Подробнее

С лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа, может быть заключен:

1) срочный трудовой договор.

По соглашению сторон с руководителями организаций (независимо от организационно-правовой формы и формы собственности) может заключаться срочный трудовой договор (ст. 59 ТК РФ).

Трудовой договор может быть заключен на определенный срок, не превышающий пяти лет (срочный трудовой договор), если иной срок не установлен Трудовым кодексом РФ и иными федеральными законами (ст. 58 ТК РФ). Представляется, что иной срок установлен ст. 275 ТК РФ, в соответствии с которой срок действия трудового договора с руководителем организации определяется учредительными документами или соглашением сторон.

Следовательно, такой трудовой договор может быть заключен на срок более пяти лет;

2) трудовой договор на неопределенный срок.

Если в трудовом договоре не оговорен срок его действия, то договор считается заключенным на неопределенный срок (ст. 58 ТК РФ).

 

4) условия оплаты труда (в том числе размер тарифной ставки или оклада (должностного оклада) работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты);

Подробнее

Вознаграждение лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа, рекомендуется установить в соответствии с его квалификацией и с учетом реального вклада в деятельность общества (п. 5.1 гл. 4 Кодекса корпоративного поведения).

Вознаграждение должно быть таким, чтобы у названного лица не возникало желания сменить место работы в силу недостаточного, по его мнению, размера выплачиваемого вознаграждения (п. 5.1.1 гл. 4 Кодекса корпоративного поведения).

Размер вознаграждения лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа, должен зависеть от конечных результатов деятельности общества, изменения цены акций общества на рынке и роли в этом указанного лица. Рекомендуется предусмотреть возможность увеличения (уменьшения) вознаграждения, а также выплаты части вознаграждения в форме премии по итогам года или долгосрочные программы поощрительных выплат. Комитет совета директоров по кадрам и вознаграждениям (в случае создания совета директоров) должен обеспечить соответствие подобных программ как интересам лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа, так и интересам акционеров. При назначении поощрения комитет должен учитывать реалистичность и перспективность показателей деятельности.

Рекомендуется осуществлять поощрительные выплаты раз в полгода и установить их зависимость от роста курсовой стоимости акций общества на фондовом рынке и (или) от доходов общества и выплаченных дивидендов (п. 5.1.2 гл. 4 Кодекса корпоративного поведения).

Поскольку законодательство предусматривает возможность досрочного прекращения полномочий лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа, в договор с ним целесообразно включить детальное положение о выплатах, право на получение которых возникает у него в этом случае (за исключением досрочного отстранения от должности за неправомерное поведение).

 

5) режим рабочего времени и времени отдыха (если для данного работника он отличается от общего режима, установленного работодателем);

6) компенсации за тяжелую работу и работу с вредными и (или) опасными условиями труда с указанием характеристик условий труда на рабочем месте (если работник принимается на подобную работу);

7) условия, определяющие в необходимых случаях характер работы (подвижной, разъездной, в пути и др.);

8) условие об обязательном социальном страховании работника;

9) другие условия в случаях, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права.

 

Обратите внимание!

Отсутствие в договоре какого-либо из обязательных условий или сведений не приводит к признанию его незаключенным и не является основанием для его расторжения. В таком случае трудовой договор должен быть дополнен. Недостающие сведения вносятся в оба экземпляра договора и заверяются подписями сторон и печатью работодателя. Недостающие обязательные условия устанавливаются отдельным соглашением сторон, которое заключается в письменной форме и является неотъемлемой частью трудового договора. Если при проверке будет обнаружено, что в трудовом договоре отсутствуют обязательные условия, общество должно будет устранить нарушения в установленный срок. В противном случае оно может быть привлечено к административной ответственности (ст. 19.5 КоАП РФ).

 

Трудовой договор может содержать дополнительные условия (ст. 57 ТК РФ), например:

– об испытании;

– о неразглашении конфиденциальной, инсайдерской информации и охраняемой законом тайны;

Подробнее

Согласно п. 6 ст. 11 Закона о коммерческой тайне трудовой договор с лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа, должен предусматривать обязательства такого лица по обеспечению охраны конфиденциальности информации, обладателем которой являются организация и ее контрагенты, и ответственность за обеспечение охраны ее конфиденциальности.

Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа (в том числе управляющая организация, управляющий либо временный единоличный исполнительный орган), является инсайдером и имеет доступ к инсайдерской информации (п. 7 ст. 4 Закона о противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации).

Названное лицо, имея доступ к конфиденциальной и инсайдерской информации об обществе, не должно сообщать ее иным лицам, не имеющим доступа к подобной информации, а также использовать ее в своих интересах или в интересах других лиц (п. 3.2 гл. 4 Кодекса корпоративного поведения).

 

– о дополнительных основаниях прекращения трудового договора с руководителем организации, предусмотренных ст. 278 ТК РФ;

– о полной материальной ответственности руководителя;

– о выплате выходного пособия в повышенном размере;

Подробнее

Соглашение о размере компенсации, которое заключено с лицом, выполняющим функции единоличного исполнительного органа акционерного общества, может быть признано сделкой, связанной с отчуждением или возможностью отчуждения имущества. Такое соглашение может являться для общества крупной сделкой, требующей одобрения в соответствии со ст. ст. 78, 79 Закона об АО.

Если акционерное общество имеет единственного акционера, для одобрения крупной сделки достаточно письменного согласия последнего на ее совершение.

– о том, что в качестве единоличного исполнительного органа не может быть избрано лицо, являющееся акционером, должностным лицом или иным работником юридического лица, конкурирующего с обществом;

Подробнее

В случае включения данного условия в трудовой договор оно также должно быть закреплено в уставе общества (п. 2.1.3 гл. 4 Кодекса корпоративного поведения).

 

– о том, что лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, не имеет права осуществлять никакую иную деятельность помимо руководства текущей деятельностью общества;

Подробнее

Данное условие рекомендуется закрепить в уставе общества (п. 2.1.4 гл. 4 Кодекса корпоративного поведения).

В п. 3 ст. 69 Закона об АО указано, что совмещение директором (генеральным директором) общества должностей в органах управления других организаций допускается только с согласия совета директоров (наблюдательного совета) общества.

– о добросовестном и разумном исполнении обязанностей в интересах общества;

Подробнее

Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, должно взять на себя обязанность воздерживаться от совершения действий, которые могут привести к возникновению конфликта между его интересами и интересами общества.

Указанное лицо должно проявлять заботливость и осмотрительность при осуществлении своих прав и исполнении обязанностей, определенных в уставе, в той мере, какой следует ожидать от хорошего руководителя в аналогичной ситуации при аналогичных обстоятельствах (п. 3.1.1 гл. 4 Кодекса корпоративного поведения).

 

– иные дополнительные условия, не ухудшающие положения работника, если они предусмотрены уставом организации, нормативными правовыми актами, соглашениями и коллективным договором.

Этап 1   Этап 2   Этап 3   Этап 4   Этап 5

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *

*

code