13. ИЗМЕНЕНИЕ И РАСТОРЖЕНИЕ ДОГОВОРА

Подряд. Рекомендации по заключению договора

13. ИЗМЕНЕНИЕ И РАСТОРЖЕНИЕ ДОГОВОРА

Статьи 310, 405, 450, 451, 452, 453, 708, 709, 715, 716, 717, 719, 723 ГК РФ

 

Основания и порядок изменения и расторжения договора подряда урегулированы нормами гл. 29, п. 5 ст. 709, п. п. 2, 3 ст. 715, п. 3 ст. 716, ст. 717, п. 2 ст. 719, п. 3 ст. 723 ГК РФ. Тем не менее, стороны могут выбрать и заранее согласовать наиболее подходящий для них способ изменения и прекращения своих отношений по договору.

 

Согласование условий об изменении и расторжении договора

Сторонам рекомендуется согласовать следующие положения, касающиеся изменения и расторжения договора:

– порядок изменения и расторжения договора по соглашению сторон;

– основания для расторжения договора в судебном порядке;

– основания для одностороннего отказа от исполнения договора;

– порядок одностороннего отказа от исполнения договора.

 

Если условие об изменении и расторжении договора не согласовано

По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда при существенном нарушении договора другой стороной, а также в других установленных законом случаях (пп. 1 п. 2 ст. 450, ст. 451 ГК РФ).

В силу п. 3 ст. 450 ГК РФ сторона вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора (если такой отказ допускается законом), что также влечет расторжение договора.

 

13.1. ПОРЯДОК ИЗМЕНЕНИЯ И РАСТОРЖЕНИЯ ДОГОВОРА ПО СОГЛАШЕНИЮ СТОРОН

 

Пленум ВАС РФ сформировал позицию по вопросу возврата исполненного по договору при его расторжении. См. п. п. 4, 5 Постановления от 06.06.2014 N 35. Соответствующие изменения будут отражены в Путеводителе при его актуализации.

 

Договор может быть изменен или расторгнут по соглашению сторон в соответствии с п. 1 ст. 450 ГК РФ.

Поскольку право на расторжение договора по соглашению сторон прямо предусмотрено законом, включать в договор соответствующее условие не обязательно. В то же время условие о том, что договор расторгается по соглашению сторон, может быть квалифицировано судом как не допускающее односторонний отказ заказчика от договора в порядке ст. 717 ГК РФ (Риск заказчика 13.1.1).

Соглашение об изменении или расторжении договора подряда совершается в той же форме, что и договор (п. 1 ст. 452 ГК РФ), т.е. в простой письменной форме.

 

——————————–

Пример формулировки условия:

“Все изменения и дополнения к настоящему договору действительны при условии, что они оформлены в виде единого документа, заключенного в письменной форме”.

——————————–

 

При изменении или расторжении договора таким способом в соглашении (или в договоре) стороны могут предусмотреть условие о возвращении исполненного по договору (п. 4 ст. 453 ГК РФ). В частности, при расторжении договора это может быть условие о возврате подрядчиком полученного аванса в согласованном сторонами размере или о возврате заказчиком принятого, но неоплаченного результата работы. Кроме того, следует предусмотреть также сроки возврата этого имущества.

 

——————————–

Примеры формулировки условия:

“В случае изменения или расторжения договора подрядчик обязан вернуть заказчику сумму уплаченного аванса за вычетом стоимости выполненной подрядчиком и принятой заказчиком работы”.

 

“В случае изменения или расторжения договора заказчик обязан вернуть подрядчику принятый, но не оплаченный полностью или частично результат работы”.

——————————–

 

——————————–

Пример формулировки условия соглашения о расторжении:

“Подрядчик обязуется в течение ________ дней после заключения настоящего соглашения вернуть заказчику сумму ранее полученного аванса в размере _______________ (указывается сумма цифрами и прописью) руб.”.

——————————–

 

При согласовании такого условия сторона будет обязана вернуть полученное по договору в соответствии с заключенным соглашением (или договором) и будет нести ответственность за неисполнение этой обязанности. Так, подрядчик должен будет вернуть аванс полностью или за вычетом стоимости выполненной работы (в зависимости от условий соглашения), а в случае невозврата – уплатить проценты на сумму аванса согласно ст. 395 ГК РФ (см. Риск подрядчика 13.1.1).

 

Если в соглашении об изменении или расторжении или в договоре не указано право требовать возврата исполненного

В этом случае стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента изменения или расторжения договора, если иное не установлено законом (п. 4 ст. 453 ГК РФ). Так, заказчик не сможет требовать возврата уплаченного подрядчику аванса (см. Риск заказчика 13.1.2).

Однако суды при толковании положений п. 4 ст. 453 ГК РФ признают право требовать возврата исполненного по договору в следующих случаях:

– на момент расторжения договора обязательство исполнено только одной стороной (см. Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 10.12.1997 N Ф08-1498/97 по делу N А32-5456/97-19/178);

– одна из сторон неосновательно обогатилась за счет другой стороны (п. 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 11.01.2000 N 49 “Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением норм о неосновательном обогащении”).

 

Момент изменения и расторжения договора по соглашению сторон

В соответствии с п. 3 ст. 453 ГК РФ в договоре или соглашении стороны могут установить, что договор считается измененным или расторгнутым не с момента подписания соглашения об этом, а с указанной в таком соглашении даты или при наступлении события, определенного этим соглашением. Такое условие может быть удобным, если стороны решили изменить свои отношения по договору на будущее, но с определенного момента.

 

——————————–

Пример формулировки условия:

“Изменения, предусмотренные настоящим соглашением, вступают в силу с ___ число, ___ месяц, ___ год”.

——————————–

 

Если иной момент изменения и расторжения договора не согласован

В этом случае обязательства считаются измененными или прекращенными с момента заключения соглашения сторон об изменении или о расторжении договора (п. 3 ст. 453 ГК РФ).

 

13.2. ОСНОВАНИЯ ДЛЯ РАСТОРЖЕНИЯ ДОГОВОРА В СУДЕБНОМ ПОРЯДКЕ

 

Договор может быть расторгнут по требованию одной из сторон в судебном порядке в случае существенного нарушения его условий другой стороной (пп. 1 п. 2 ст. 450 ГК РФ), а также в иных случаях, предусмотренных Гражданским кодексом РФ, другими законами или самим договором (пп. 2 п. 2 ст. 450 ГК РФ).

Общими нормами о подряде (параграф 1 гл. 37 ГК РФ) не установлено, какие нарушения являются существенными и дают одной из сторон право расторгнуть договор в судебном порядке. В то же время понятие “существенное нарушение договора”, которое содержится в п. 2 ст. 450 ГК РФ, носит оценочный характер. Стороны могут согласовать в договоре виды нарушений, которые они считают существенными (п. 4 ст. 421 ГК РФ). Это позволит потерпевшей стороне более просто доказать, что у нее было основание для расторжения договора согласно пп. 1 п. 2 ст. 450 ГК РФ.

Существенным нарушением договора со стороны подрядчика может являться просрочка оплаты по договору (см., например, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 05.04.2010 по делу N А56-49409/2008 (Определением ВАС РФ от 12.08.2010 N ВАС-10223/10 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора), Определение ВАС РФ от 13.01.2009 N 16989/08).

 

——————————–

Пример формулировки условия:

“Нарушение сроков оплаты более чем на _____ (указывается период времени) и (или) неоднократная просрочка оплаты является существенным нарушением условий договора. В случае совершения заказчиком такого нарушения подрядчик вправе обратиться в суд с требованием о расторжении договора”.

——————————–

 

Существенным нарушением договора со стороны исполнителя может являться просрочка выполнения работы (см., например, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 14.01.2009 N Ф04-8111/2008(18677-А45-50), Постановление ФАС Уральского округа от 14.01.2009 N Ф09-10140/08-С4).

 

——————————–

Пример формулировки условия:

“Нарушение сроков выполнения работы более чем на ___________ (указывается период времени) является существенным нарушением условий договора. В случае совершения подрядчиком такого нарушения заказчик вправе обратиться в суд с требованием о расторжении договора”.

——————————–

 

В договоре можно предусмотреть условие о том, что при определенных нарушениях сторона вправе потребовать расторжения договора без указания на их существенность. Данное условие в соответствии с пп. 2 п. 2 ст. 450 ГК РФ не предполагает оценки судом существенности нарушения. Поэтому для привлечения стороны договора к ответственности достаточно доказать факт совершения ей нарушения (см. Риск заказчика 13.2.1, Риск подрядчика 13.2.1).

 

——————————–

Примеры формулировки условия:

“Подрядчик вправе потребовать расторжения договора в судебном порядке в случае совершения заказчиком следующих нарушений: ___________ (указываются виды нарушений)”.

 

“Заказчик вправе потребовать расторжения договора в судебном порядке в случае совершения подрядчиком следующих нарушений: _______ (указываются виды нарушений)”.

——————————–

 

Если в договоре не указаны основания для расторжения договора в судебном порядке

В этом случае сторона, которая намерена расторгнуть договор в связи с его нарушением другой стороной, вправе обратиться в суд с таким требованием, но при этом она должна доказать факт нарушения и его существенность (п. 2 ст. 450 ГК РФ).

Оценивать, является ли нарушение существенным, будет суд по своему усмотрению в каждом конкретном случае.

Например, суд не посчитал неполную оплату работ существенным нарушением и отказал подрядчику в удовлетворении иска о расторжении договора на основании того, что большая часть работ была оплачена и, кроме того, подрядчик в течение длительного времени не обращался за взысканием задолженности (Постановление ФАС Московского округа от 02.07.2009 N КГ-А40/5892-09).

 

13.3. ОСНОВАНИЯ ДЛЯ ОДНОСТОРОННЕГО ОТКАЗА ОТ ИСПОЛНЕНИЯ ДОГОВОРА

 

Договор может быть расторгнут путем отказа одной из сторон от его исполнения, если такое право предусмотрено договором или законом (п. 3 ст. 450, ст. 310 ГК РФ).

Законом предусмотрены основания для одностороннего отказа от договора:

– для заказчика (п. 3 ст. 708, п. 5 ст. 709, п. п. 2, 3 ст. 715, ст. 717, п. 3 ст. 723 ГК РФ);

– для подрядчика (п. 3 ст. 716, п. 2 ст. 719 ГК РФ).

Согласно ст. 310 ГК РФ в договоре, заключенном в связи с осуществлением предпринимательской деятельности, стороны вправе предусмотреть иные основания для одностороннего отказа от его исполнения. Так, договором может быть согласовано немотивированное право подрядчика отказаться от исполнения договора в любое время до сдачи результата работы (аналогично праву заказчика, предусмотренному в ст. 717 ГК РФ). В этом случае для защиты интересов заказчика рекомендуется установить обязанность подрядчика возместить убытки, причиненные таким отказом.

 

——————————–

Пример формулировки условия:

“Подрядчик вправе в любое время в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора при условии полного возмещения заказчику причиненных убытков”.

——————————–

 

Сторонам следует учитывать, что условия об одностороннем отказе от исполнения договора, предусмотренные ст. ст. 717, 719 ГК РФ, могут быть изменены соглашением сторон (абз. 2 п. 4 ст. 421 ГК РФ). Так, стороны могут исключить право заказчика на отказ от исполнения договора подряда в любое время до сдачи ему результата работы согласно ст. 717 ГК РФ.

——————————–

Пример формулировки условия:

“Заказчик не вправе в одностороннем порядке в соответствии со ст. 717 ГК РФ отказаться от исполнения договора”.

——————————–

 

Если в договоре предусмотрено, что его расторжение возможно по соглашению сторон, такое условие может быть квалифицировано как исключающее право заказчика в одностороннем порядке отказаться от договора на основании ст. 717 ГК РФ (Риск заказчика 13.1.1).

 

Договором также могут быть установлены условия об одностороннем отказе, отличающиеся от указанных в ст. 717 ГК РФ. В этом случае заказчик должен их соблюдать и будет не вправе отказаться от исполнения договора в порядке ст. 717 ГК РФ (см. Риск заказчика 13.3.1).

 

——————————–

Пример формулировки условия:

“Заказчик вправе отказаться в одностороннем порядке от исполнения договора в случае просрочки подрядчиком выполнения работы более чем на 10 дней”.

——————————–

 

В свою очередь заказчик может предложить включить в договор условие об исключении права подрядчика на односторонний отказ от исполнения договора при нарушении заказчиком встречных обязанностей по договору (п. 2 ст. 719 ГК РФ). В этом случае подрядчик не сможет отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков, а вправе будет только приостановить работу или не приступать к ней по смыслу п. 1 ст. 719 ГК РФ.

 

——————————–

Пример формулировки условия:

“Подрядчик не вправе в одностороннем порядке в соответствии с п. 2 ст. 719 ГК РФ отказаться от исполнения договора”.

——————————–

 

Если стороны не исключили право на односторонний отказ от исполнения договора или не согласовали иные условия об отказе

В этом случае заказчик будет вправе в любое время до сдачи ему результата работы отказаться от исполнения договора, уплатив подрядчику часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об отказе заказчика от исполнения договора (ст. 717 ГК РФ). При этом заказчик будет вправе потребовать возврата уплаченного подрядчику и неотработанного аванса как неосновательного обогащения в соответствии с п. 3 ст. 450, п. 2 ст. 453, ст. 1102 ГК РФ (см. Риск подрядчика 13.3.1).

В свою очередь подрядчик на основании п. 2 ст. 719 ГК РФ сможет отказаться от исполнения договора при неисполнении заказчиком встречных обязательств по договору и потребовать возмещения убытков, причиненных расторжением договора (см. Риск заказчика 13.3.2).

 

13.4. ПОРЯДОК ОДНОСТОРОННЕГО ОТКАЗА ОТ ИСПОЛНЕНИЯ ДОГОВОРА

 

В договоре необходимо четко определить порядок одностороннего отказа от него. Для этого нужно указать, что сторона, имеющая основание отказаться от исполнения договора, должна направить второй стороне письменное уведомление об одностороннем отказе.

Если сторонам важно, чтобы уведомления и иная корреспонденция направлялись контрагенту строго определенным образом, в договоре необходимо закрепить обязательность такого порядка и подробно его описать, в том числе указать адреса сторон, на которые должны направляться уведомления.

 

——————————–

Пример формулировки условия:

“В случае одностороннего отказа от исполнения договора одна сторона обязана уведомить другую о своем намерении путем направления ей соответствующего уведомления на указанный в договоре почтовый адрес”.

——————————–

 

Внимание! Стороне, которая отказывается от договора, следует позаботиться о том, чтобы впоследствии можно было доказать факт получения второй стороной уведомления об отказе. Если адрес для направления корреспонденции определен в договоре, рекомендуется использовать его для направления уведомления.

Однако следует учитывать, что, если уведомление отправлено по адресу, указанному в договоре, но не получено стороной, суд может признать, что договорные отношения сторон не прекращены.

 

– Судебную практику, подтверждающую, что направление уведомления по адресу, приведенному в договоре, не влечет прекращения договора, если оно не было получено, см. в Путеводителе по судебной практике.

 

Кроме того, в случае направления извещения по адресу государственной регистрации юридического лица (п. 2 ст. 54 ГК РФ), так называемому юридическому адресу, который не совпадает с адресом, указанным в договоре, уведомление может быть признано ненадлежащим, если получение извещения другой стороной не доказано.

 

– Судебную практику, подтверждающую, что уведомление, направленное по юридическому адресу подрядчика, может быть признано ненадлежащим, если отсутствуют доказательства его получения, а в договоре указан другой адрес, см. в Путеводителе по судебной практике.

 

Следует учитывать, что в соответствии с абз. 1 п. 1 ст. 165.1 ГК РФ правовые последствия юридически значимых сообщений наступают для лица, которому они адресованы, с момента их доставки самому лицу или его представителю. Данная норма в силу п. 2 ст. 420 ГК РФ распространяется и на уведомления, направляемые в рамках договора подряда (в том числе на уведомления об отказе от договора).

Согласно абз. 2 п. 1 ст. 165.1 ГК РФ сообщение считается доставленным адресату и в том случае, если оно фактически не было получено по причинам, зависящим от адресата. Таким образом, договор может быть признан расторгнутым даже при условии, что сторона уведомление не получила, если причиной послужило, например, отсутствие лица, уполномоченного на получение корреспонденции, по указанному в договоре адресу.

Необходимо учитывать, что норма п. 1 ст. 165.1 ГК РФ диспозитивна в силу прямого указания закона (п. 2 ст. 165.1 ГК РФ). Следовательно, стороны вправе предусмотреть в договоре иной порядок направления и получения юридически значимых сообщений.

 

Если условие о порядке одностороннего отказа от исполнения договора не согласовано

В этом случае уведомление об отказе должно быть направлено в письменной форме (пп. 1 п. 1 ст. 161 ГК РФ), если договор подряда заключен между юридическими лицами или юридическим лицом и гражданином.

Отказ от исполнения договора подряда будет считаться осуществленным, а договор – расторгнутым с момента получения соответствующей стороной уведомления об отказе (Постановление ФАС Московского округа от 23.12.2009 N КГ-А40/13474-09 по делу N А40-58637/07-67-479).

 

Последствия отсутствия в договоре подряда адреса стороны – юридического лица

Если в договоре не будет приведен адрес для направления уведомления, то сторона сможет использовать адрес постоянного действующего исполнительного органа контрагента – юридического лица, указанный в ЕГРЮЛ. Такой адрес отражается в ЕГРЮЛ для целей осуществления связи с юридическим лицом, что следует из пп. “в” п. 1 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ “О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей”. Если сторона не примет мер к получению корреспонденции по этому адресу, она не сможет в дальнейшем ссылаться на то, что уведомление не было ею получено, и, как следствие, утверждать, что действие договора не прекратилось. Данный вывод следует из п. 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 N 61 “О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с достоверностью адреса юридического лица”. Согласно названному пункту юридическое лицо несет риск последствий неполучения юридически значимых сообщений, которые поступили по его адресу, указанному в ЕГРЮЛ, а также риск отсутствия по этому адресу своего представителя. В отношениях с третьими лицами, добросовестно полагавшимися на данные ЕГРЮЛ, такое лицо не вправе ссылаться на недостоверность информации, отраженной в реестре, и на сведения об адресе, в нем не указанные, за исключением случаев, предусмотренных абз. 2 п. 2 ст. 51 ГК РФ.

Таким образом, если фактическое местонахождение юридического лица не соответствует указанному в ЕГРЮЛ адресу, ему следует принять меры для получения корреспонденции, в том числе уведомления об одностороннем отказе от исполнения договора, по месту государственной регистрации.

 

Внимание! С 1 сентября 2014 г. вступает в силу новая редакция ст. 54 ГК РФ (п. 9 ст. 1, п. 1 ст. 3 Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ “О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации”). В соответствии с абз. 2 п. 3 названной статьи юридическое лицо несет риск последствий неполучения юридически значимых сообщений, которые поступили по его адресу, указанному в ЕГРЮЛ, а также риск отсутствия по этому адресу своего органа или представителя. Такие сообщения считаются полученными, даже если юридическое лицо по данному адресу не находится.

 

Последствия отсутствия в договоре подряда адреса стороны – индивидуального предпринимателя

Государственная регистрация индивидуальных предпринимателей осуществляется по месту жительства (п. 3 ст. 8 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ). Сведения о соответствующем адресе вносятся в ЕГРИП (пп. “д” п. 2 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ). Однако в Законе не указано, что адрес места жительства отражен в ЕГРИП для осуществления связи с индивидуальным предпринимателем.

В соответствии с п. 3 ст. 23 ГК РФ к индивидуальным предпринимателям применяются нормы Гражданского кодекса РФ, регулирующие деятельность юридических лиц – коммерческих организаций, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения. Таким образом, на деятельность индивидуальных предпринимателей распространяются положения абз. 2 п. 2 ст. 51 ГК РФ о том, что в отношениях с третьими лицами, добросовестно полагавшимися на данные ЕГРЮЛ, юридическое лицо не вправе ссылаться на недостоверность отраженной в реестре информации, за исключением случаев, предусмотренных указанной нормой. Следовательно, можно сделать вывод, что адрес места жительства отражен в ЕГРИП для осуществления связи с индивидуальным предпринимателем.

Судебные решения, затрагивающие вопросы о том, надлежащим ли образом доставлена судебная корреспонденция, данный вывод подтверждают. Кроме того, суды указывают, что индивидуальный предприниматель несет риск последствий неполучения юридически значимых сообщений, которые поступили по его адресу, указанному в ЕГРИП (Определение ФАС Уральского округа от 19.02.2014 N Ф09-1139/14, Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.07.2013 N 15АП-9001/2013).

В связи с изложенным можно предположить, что при рассмотрении споров о надлежащем уведомлении контрагента – индивидуального предпринимателя об одностороннем отказе от исполнения договора суды, руководствуясь ст. ст. 23, 51, 54 ГК РФ, будут исходить из того, что уведомление, доставленное по адресу, который указан в ЕГРИП, считается полученным. Поэтому если фактическое местонахождение индивидуального предпринимателя данному адресу не соответствует, ему рекомендуется принять меры для получения корреспонденции по месту государственной регистрации.

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *

*

code